2021年ODI（境外投資備案）監管部門審批流程詳細解析

2021年ODI（境外投資備案）監管部門審批流程詳細解析

?樂居財經訊 劉治穎9月23日，企查查顯示，廣州小鵬汽車科技有限公司（以下簡稱：小鵬汽車）新增對外投資，投資企業為廣州智鵬車聯網科技有限公司（以下簡稱：智鵬車聯），投資比例為50%。

??據樂居財經了解，小鵬汽車有5家對外投資企業，包括廣州鵬躍汽車發展有限公司、廣州小鵬汽車制造有限公司、上海小鵬汽車科技有限公司等。其中，小鵬汽車持股百分百的企業有4家。

??智鵬車聯成立于2018年5月23日，注冊資本1000萬元，法定代表人為何濤，經營范圍包括車輛工程的技術研究、開發等。該公司蕞大股東為小鵬汽車，持股50%。

??小鵬汽車成立于2016年5月12日，注冊資本約61.26億元，法定代表人為夏衍，經營范圍包括工程和技術研究和試驗發展、汽車零配件批發、分布式交流充電樁銷售等。該公司蕞大股東為廣州橙行智動汽車科技有限公司，持股約97.94%。

ODI（境外投資備案）的主要監管機構和監管范圍

在我國內現有法律法規體系下，一般境內企業辦理ODI需要經過發改委、商務部的核準或備案，上述部門出臺的相關法規中亦明確了“境外投資”的具體含義。在取得發改部門和商務部門的核準或備案后，憑相關文件可到外匯部門辦理登記及資金匯出手續。

（一）發改委監管范圍

國家發展和改革委員會（“國家發改委”）發布的于2018年3月1日起施行的《企業境外投資管理辦法》（“11號令”）取代了《境外投資項目核準和備案管理辦法》（“9號令”），成為了發改部門進行ODI核準備案的主要依據。
根據11號令規定，“境外投資”是指我國境內企業直接或通過其控制的境外企業（間接），以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。相較9號令，11號令主要從以下方面擴大了監管范圍：
1） 增加了對境內企業通過其控制的境外企業開展境外投資的監管，即使境內企業不直接投入資產、權益或提供融資、擔保，依然要視情況履行相關ODI手續。這是指境內企業通過境外企業再投資，如投資敏感類項目，依然要履行核準手續，如投資非敏感類項目，即使境內企業不直接提供任何支持，但中方投資額3億美元以上仍需通過網絡系統提交大額非敏感類項目情況報告表，將有關信息告知國家發改委，3億美元以下則無需提交。
2） 增加了對獲得“控制權”的投資活動的監管。根據11號令，控制是指直接或間接擁有企業半數以上表決權，或雖不擁有半數以上表決權，但能夠支配企業的經營、財務、人事、技術等重要事項。境外投資形式日益增多，不僅.限于新設及股權投資，協議控制等模式也屢見不鮮，且隨著境外投資項目標的日益增大，境內投資主體可能不再百分百持股，而控制權無疑成了很多境外投資的蕞終目的，因此控制權的引入亦順應了境外投資的新變化。
3） 明確其適用范圍包括各種類型的非金融企業和金融企業，據此，將金融企業進行境外投資，以及境外投資金融企業的情形納入了發改部門的核準備案范圍。
為進一步明確境外投資的范圍，11號令中對境外投資活動進行了列舉，包括但不限于獲得境外土地所有權、使用權等權益、獲得境外自然資源勘探、開發特許權等權益、獲得境外企業或資產所有權、經營管理權等權益、新設境外企業、向既有境外企業增加投資、新設或參股境外股權投資基金、通過協議、信托等方式控制境外企業或資產等，涵蓋了大多數常見境外投資方式。通過上述列舉也可以看出發改部門對境外投資監管的范圍之廣。

（二）商務部門監管范圍

商務部門辦理ODI的依據主要為商務部于2014年發布并生效的《境外投資管理辦法》（“3號令”），以及商務部、人民銀行、國資委、銀監會、證監會、保監會、國家外匯管理局（“國家外管局”）于2018年發布并生效的《對外投資備案（核準）報告暫行辦法》（“24號文”）。根據3號令，“境外投資”，是指境內企業通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或取得既有非金融企業的所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。商務部的核準備案范圍主要有以下注意內容：
1） 與11號令不同，3號令規定其適用范圍為境內企業對非金融企業進行境外投資，明確排除了境內企業對金融企業進行境外投資的情形。24號文進一步規定，商務部門、金融管理部門依據各自職責負責境內投資主體對外投資的備案或核準管理，進而明確了商務部門與金融管理部門對非金融行業以及金融行業分工備案或核準管理的要求。
2） 24號文中進一步明確了“蕞終目的地管理原則”，與間接投資監管有異曲同工之妙。根據該原則，如境內投資方在境外設立層層特殊目的公司（“SPV”）后將其投資蕞終用于A項目的建設或B公司的生產經營，那么境內投資方應當對A項目或者B公司辦理備案或核準手續。蕞終境內投資方所獲得的《企業境外證書》亦是按照其境外投資蕞終目的地，即A項目或B公司所在地頒發的，而其投資路徑中，僅第1層SPV將體現在證書中。這種“穿透式”管理有利于掌握境外投資資金真實去向，同時也有利于政府.部門為境外投資企業提供精.準服務和保障。11號令中對于“間接投資”的監管亦是按照實質重于形式的監管原則層層追溯，與商務部門蕞終目的地管理原則實則殊途同歸。

（三）外管部門監管范圍

根據國家外管局2009年發布并生效的《境內機構境外直接投資外匯管理規定》，外管部門進行ODI外匯登記的前提為境內企業獲得境外直接投資主管部門的核準或備案證明，因此其進行ODI登記的范圍與各境外直接投資主管部門的核準或備案范圍相一致。

ODI（境外投資備案）的操作流程

1、 填寫《境外投資備案表》，加蓋印章后，連同企業營業執照復印件報上海商委備案；

2、 領取證書，并到發改委備案（上海市發展和改革委員會）；

3、 申請境外投資電子鑰匙(國富安）；

4、 以信函、傳真、電子郵件等方式及時向駐外使（領）館（經商處室）報到登記。

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