境外投資ODI備案攻略詳細分析

境外投資ODI備案攻略詳細分析

隨著我國經濟的不斷壯大與發展，以及全球化進程不斷加快，越來越多的中國企業走出國門，在國際大舞臺上大展身手，但在這個過程中，激烈的國際競爭也會使企業面臨越來越多的法律風險。
中國企業的境外投資，簡單地說包括兩個過程，對中國來講就是企業的走出去；對于東道國來講就是外資的進入，在這走出去、迎進來的過程中，必然要涉及兩個國家不同的政治制度、法律法規、不同的文化風俗等。關于中國企業境外投資注意的事項包括很多方面，如遵守被投資國的法律法規、注意勞動問題等等。

境外投資備案須知：什么情況下需要辦理37號文登記?

搭紅籌架構時，境內居民個人在設立了境外控股公司后、設立WFOE之前，應向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續。如果不辦理登記，境內居民從特殊目的公司獲得的利潤和權益變現所得將難以調回境內使用，而且，會造成WFOE與境外母公司之間的資金往來(利潤、出資等)均不合法，從而可能會對公司境外上市造成障礙。

另外，在外匯管理逐漸趨嚴的態勢下，如果銀行層層追及發現境內個人股東(甚至持股比例非常小)通過境外架構持股未辦理37號文登記的，境內實體公司不能辦理任何股權轉.讓、增資等股權變動手續。

一、對外投資涉及的中國境內核準、備案及登記總體流程

中國境內企業進行對外投資，需要取得三個主管部門的核準、備案或登記。分別為國家發展和改革委員會即相關地方發展和改革委員會（以下簡稱發改委）、商務部及相關地方商務部門（以下簡稱商務部門）、相關地方外匯管理分局（以下簡稱地方外管局）。涉及國有企業境外投資行為的，除進行上述一般性的核準、備案及登記外，還需通過國有資產主管部門的項目備案審批。

企業對外投資涉及的中國境內核準、備案及登記流程大體可歸結為下圖。

二、發改委核準和備案流程要求

根據《11號文》的相關規定，海外投資項目采取核準和備案兩種形式，目前實行核準的管理方式于投資主體直接或通過其控制的境外企業開展的涉及敏感國家或涉及敏感行業的敏感類項目，核準機關是國家發展改革委。除此之外，其他項目均實行備案管理。具體審批權限劃分如下表所示：

境外投資備案需要變更資料的情況：

根據《11號文》的相關規定，已核準或備案的項目，發生下列情形之一的，應當在有關情形發生前向出具核準文件或備案通知書的部門提出變更申請：

（1）投資主體增加或減少；

（2）投資地點發生重大變化；

（3）主要內容和規模發生重大變化；

（4）中方投資額變化幅度達到或超過原核準、備案金額的20%，或中方投資額變化1億美元及以上；

（5）需要對項目核準文件或備案通知書有關內容進行重大調整的其他情形。

三、商務部門核準和備案要求

根據商務部2014年9月6日頒布的《境外投資管理辦法》（商務部令2014年第3號），商務部門對企業境外投資實行備案實行“備案為主，核準為輔”的管理模式。企業境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業的，實行核準管理，其他投資情形均適用備案管理。如下表所示：

對于備案管理的項目，投資主體通過商務部“境外投資管理系統”進行信息填報，網上生成《境外投資備案表》，商務部或省商務廳應當自收到《境外投資備案表》后3個工作日內予以備案并向獲得備案的企業頒發《企業境外投資證書》。需要注意的是，根據商務部《境外投資管理辦法》的相關規定，如項目信息發生變更，包括投資主體、投資總額、出資情況、經營范圍等，變更手續與新辦手續一致。

四、外匯登記管理

根據國家外匯管理局2009年7月13日發布的《關于發布境內機構境外直接投資外匯管理規定的通知》，中國企業境外直接投資的，須辦理境外直接投資前期費用登記；此后，企業在獲得發改委和商務部門的核準或備案后，辦理境外直接投資外匯登記。

境外直接投資前期費用指境外投資設立項目或企業前，需要向境外支付的與直接投資相關的費用，包括投標保證金、租用辦公場地、聘用人員、以及聘請境外中介機構所需的費用等等。

五、國有資產監管審批

如果境內企業海外投資時，涉及國有企業或國有資產，除進行上述一般性的核準、備案流程外，還可能需要得到國有資產主管部門的審批備案或核準。企業應在履行內部決策程序后，具體實施前向市國資委報送備案材料。應在報送材料應包含：（1）《市屬國有企業投資項目備案表》；（2）企業有關決策文件；（3）投資項目可研報告（盡職調查）、 論證意見、法律意見書、擬簽訂的投資協議（合同）和章程草案；（4）投資合作方和被投資方的情況介紹、資信證明等相關文件；（5）其他需要報送的有關材料。

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